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01、在校生“兼職”

小李為全日制在讀生，讀書期間，一直在一家教育培訓(xùn)機構(gòu)任兼職客服。后雙方發(fā)生糾紛，小李以教育培訓(xùn)機構(gòu)未與其簽訂書面勞動合同為由提起勞動仲裁、訴訟，要求教育培訓(xùn)機構(gòu)支付未簽訂勞動合同的二倍工資賠償。結(jié)果是，小李主張的“勞動關(guān)系”未被仲裁機構(gòu)及法院采信，索要二倍工資也未獲得支持。

法官怎么說？

本案中，小李雖年滿十六周歲，符合建立勞動關(guān)系的年齡條件，但小李在教育培訓(xùn)機構(gòu)擔(dān)任語文老師期間同時具有“在校學(xué)生”身份，工作活動屬于脫產(chǎn)學(xué)業(yè)外的兼職性質(zhì)。因此，在校學(xué)生在外兼職、為完成學(xué)校安排的社會實習(xí)、自行從事的社會實踐活動等，一般無法被認定為勞動關(guān)系。

02、退休人員“返聘”

老林為一家企業(yè)的技術(shù)人員，在年滿六十周歲時辦理退休手續(xù)并開始享受養(yǎng)老保險待遇。因企業(yè)技術(shù)改革需要，老林被返聘成為技術(shù)總監(jiān)。此后，老林以企業(yè)未向其支付平日延時加班工資、未安排其職工帶薪年休假等為由提起勞動仲裁、訴訟，但均因雙方間不構(gòu)成勞動關(guān)系而未獲得支持。

法官怎么說？

勞動合同法規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。且相關(guān)司法解釋明確規(guī)定，用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向法院提起訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。因此，在返聘期間，老林僅能與用工單位建立勞務(wù)關(guān)系，而老林主張的加班費及職工帶薪年休假均是勞動者基于勞動法、勞動合同法所享有的權(quán)益。此種情況下，法院建議返聘人員與用工單位訂立書面勞務(wù)協(xié)議，對勞務(wù)報酬的標(biāo)準(zhǔn)、計算方式等問題作出明確約定，以避免維權(quán)無據(jù)。

03、協(xié)約承包

劉某與一外呼電銷訂立三年期協(xié)議。三年后，企業(yè)未與劉某續(xù)簽協(xié)議。劉某提起勞動仲裁、訴訟，主張雙方間存在勞動關(guān)系并要求企業(yè)支付勞動合同到期終止未續(xù)簽的經(jīng)濟補償金，但因雙方間不構(gòu)成勞動關(guān)系未獲支持。

法官怎么說？

本案中，雙方所簽訂的協(xié)議并未在名稱上明確為“勞動合同”，而根據(jù)協(xié)議內(nèi)容看，雙方間的法律關(guān)系也并非勞動關(guān)系，更接近于承攬合同關(guān)系，即承攬人按照定作人的要求，以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同關(guān)系。因此，劉某不能依據(jù)勞動法、勞動合同法等法律主張經(jīng)濟補償金。

也許有人會說，現(xiàn)在不是有語音轉(zhuǎn)文字功能嗎？如果你真的用過微信的語音轉(zhuǎn)文字功能，你就知道準(zhǔn)確率有多低。尤其是如果你的普通話很普通，夾雜著方言口音，或者干脆說的就是粵語、閩南方言，要轉(zhuǎn)成文字就更難了。

難道特殊勞動者的權(quán)益

就得不到法律的保護了嗎？

當(dāng)然不是！

雖說不受《勞動保護法》的保護，但是畢竟屬于用工的形式，勞動保護部門有權(quán)利對這些企業(yè)進行管理。

如果雙方是就提供勞務(wù)的時間、工作地點包括報酬，達成過一致意見，那就應(yīng)該按照這個意見來執(zhí)行。

如果雙方?jīng)]有簽訂勞務(wù)協(xié)議的話，那么就要看，雙方是否有一方是可以證明當(dāng)時對方是同意用怎么樣的約定，根據(jù)這個約定的證據(jù)再來主張權(quán)利。

對于上述三類人而言，可以向人民法院提出訴訟，當(dāng)事人可以以侵權(quán)、合同違約等案由直接向法院提起民事訴訟。

維權(quán)中應(yīng)該保存哪些依據(jù)?

最重要的一點是簽訂一份協(xié)議，工作的時間是什么時候到什么時候，工作內(nèi)容是什么，我的工作報酬是多少。這一些能落實到紙面上，另外一點如果需要交各種費用，不得不交的時候，一定要求對方給你開具一個收據(jù)，也就是說對方收到了這個錢，又用這筆錢來做什么了。

內(nèi)容延伸

問：未簽訂書面合同，被欠薪只能自認倒霉？

答：口頭合同與書面合同有同樣法律效力

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第七條規(guī)定：用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。

可見，因用人單位違約，退休打工者可提起民事訴訟，要求支付所拖欠的工資。

此外，在勞動關(guān)系中，書面勞動合同是勞動關(guān)系可證明的有力證據(jù)，對于未訂立書面勞動合同的雙方，不僅首先要確認雙方的勞動關(guān)系，還要對有意不訂立書面勞動合同的企業(yè)予以雙倍工資的追償。

但在民事雇傭領(lǐng)域，對于合同的要求則沒那么嚴苛。

《合同法》規(guī)定：

當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。書面形式包括了合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

由此可見，口頭合同也是合同的一種，與書面合同具有同樣的法律效力。